2017-借壳上市法律风险分析_25页_1mb

借壳上市法律风险分析总结

核心内容

借壳上市是一种通过非上市企业收购上市公司控制权，利用其上市资格实现间接上市的资产重组方式。本文从法律角度分析了借壳上市中涉及的主体、收购方式及关联交易的法律问题，旨在探讨其法律风险及应对措施。

主要观点

1. 借壳方主体的法律分析

• 自然人：理论上可成为借壳方主体，但实践中难以实现。自然人通过收购上市公司股份实现间接上市，与公司借壳上市在法律上无实质性区别，但需对其行为进行规范。
• 法人：法人可以成为借壳方主体，但并非所有法人均适用，企业法人是主要的借壳方。非企业法人如事业法人、社会团体法人等，因不具备盈利性质和资产实力，一般不参与借壳。
• 三资企业：外商投资企业具备借壳资格，但受产业政策和审批程序限制。随着政策放宽，外商借壳机会增多，但仍需严格审查其经营能力和资金实力。

2. 借壳上市收购方式的现状与法律规制

• 协议收购：是目前我国借壳上市的主要方式，因其成本低廉且适合非流通股转让。但需遵守信息披露、审批程序、持股比例等规定。
• 要约收购：在国际上是主要的收购方式，但我国因股权结构问题，较少使用。新《上市公司收购管理办法》对集中竞价方式进行了规范。
• 集中竞价收购：通过二级市场集中竞价获得控制权，具有市场化特征，但受制于流通股比例低，实施难度较大。

3. 借壳上市中涉及的其他主体

• 壳公司董事：其在借壳过程中易产生利益冲突，需明确其对股东的指导义务，防止滥用权力损害公司利益。
• 壳公司债权人：借壳上市可能影响其债权实现，应加强法律保护，防止不公平交易损害其利益。
• 壳公司员工：员工利益在借壳过程中易受影响，应重视其在重组过程中的利益保障。

关键信息

5.1 借壳方主体非上市公司的法律分析

• 自然人可成为借壳方，但需承担相应的义务。
• 法人中，企业法人是主要的借壳方，非企业法人因不具备盈利性质，不参与借壳。
• 三资企业可成为借壳方，但受产业政策和审批限制。

5.2 借壳上市收购的现状

• 股权结构影响：非流通股占比较高，协议收购成为主流。
• 收购方式：包括协议收购、二级市场收购、无偿划拨、司法裁定、间接控股等方式。
• 法律规制：现行法律对协议收购、要约收购和集中竞价收购进行了规定，但仍有不足。

5.3 借壳上市收购中存在的法律问题

• 诚信义务问题：原控股股东需承担合理调查义务，防止借壳方滥用控制权。
• 地方政府干预：地方政府常以行政手段干预借壳，影响市场公平性。
• 信息披露问题：协议收购中信息披露不充分，影响投资者判断。

5.4 反向收购中关联交易的现状

• 关联交易形式多样：包括资产置换、低价买入高价卖出、利润包装等。
• 动机与成因：为提升业绩、获取不公平利益，控股股东常操纵关联交易。
• 影响：关联交易损害中小股东利益，影响公司治理和市场公平。

5.5 反向收购关联交易的法律规制特点

• 证券法与公司法的空白：现行法律对关联交易的规制不够具体，需完善。
• 证监会规章为主：目前以证监会的部门规章为主，缺乏统一的法律依据。
• 信息披露为主：通过信息披露保障投资者知情权，但缺乏强制性规定。

5.6 控股股东的公司法规制

• 股东大会批准制度：重大关联交易应经股东大会批准，防止控股股东滥用权力。
• 表决权排除制度：关联股东在交易表决中应回避，防止利益冲突。
• 独立董事制度：独立董事对关联交易进行审查，保障交易公平性。
• 控股股东的忠实义务：控股股东需对公司及股东负有诚信义务，防止损害公司利益。
• 股东派生诉讼制度：中小股东可通过派生诉讼追究控股股东的不当行为，但制度尚不完善。

5.7 证券法规制关联交易

• 信息披露制度：现行制度以信息披露为主，但缺乏临时披露义务和明确的法律责任。
• 关联交易授予程序：需明确批准程序和标准，防止交易不公。
• 监管主体与豁免权：证券交易所应作为监管主体，豁免权应明确，以确保公平性。

总结

借壳上市是一种重要的资产重组方式，但其法律风险不容忽视。本文分析了借壳方的法律主体地位、收购方式及关联交易问题，强调了对控股股东诚信义务、信息披露、监管机制等方面的法律规制的重要性。通过完善相关法律制度，可以有效减少借壳上市中的不公平交易，保护中小股东和市场秩序。