2018-资管纠纷热点_难点法律问题研究报告_51页-1mb

资管纠纷热点、难点法律问题总结

核心内容概述

本报告由北京市金杜律师事务所雷继平律师撰写，聚焦于资管领域中常见的法律问题，包括结构化安排、回购条款、名股实债、收益权创制、通道业务、谨慎义务与司法监管化趋势等。报告分析了这些交易结构在《资管新规》出台后的法律风险与应对策略，强调了监管合规与司法裁判之间的互动关系，以及金融机构在资管业务中需承担的法律责任。

主要观点与关键信息

一、结构化安排的法律效力

• 结构化安排是资管产品中常见的增信措施，通常包括优先级优先分配收益、劣后级补足收益、劣后级回购优先级份额等。
• 《新规》禁止保本保收益类结构化安排，影响资管产品的合规性与司法审查。
• 司法态度：在《新规》出台前，法院普遍认可结构化安排的效力，但未将其视为担保。在《新规》后，若违反规定，存在被认定为损害社会公共利益而无效的风险。
• 过渡期与溯及力：《新规》设有过渡期，过渡期内的资管产品不因违反新规而无效。

二、回购条款的法律风险及防范

• 回购条款不属于法定担保形式，但具有一定的债权保障作用。
• 《新规》禁止金融机构为资管产品提供任何形式的回购承诺，触及“刚兑”将面临监管处罚。
• 司法裁判：若回购条款未违反法律强制性规定，其效力仍可被认可，但若涉及社会公共利益，则可能被认定为无效。
• 建议：避免使用“保证”、“担保”等具有担保含义的措辞，尽量采用“转让”、“受让”、“价格”、“交割”等中性术语。

三、名股实债的裁判规则

• 定义：名股实债是指投资回报不与被投资企业经营业绩挂钩，而是提供保本保收益承诺的投资方式。
• 司法认定：法院通常不直接认定名股实债的性质，而是根据投资协议内容、收益安排、股权权能等判断其为股权或债权。
• 回购条款效力：若由目标公司或第三人履行回购义务，法院多认定回购协议有效。
• 担保机制：若目标公司为回购义务提供担保，法院可能认定其无效，但部分案例中未否定担保效力。
• 监管限制：财政部、保监会、基金业协会等对名股实债作出限制性规定，防止隐性担保和变相举债。

四、已转让收益权的股权能否出质

• 融资方转让股权收益权后，再以股权质押，存在法律效力争议。
• 法律依据：《物权法》允许股权出质，但未明确区分收益权与股权的权能。
• 质押效力：若质押物仅是股权的财产权部分，其质押效力可能因收益权已转让而受影响。
• 混同风险：若资管产品同时享有收益权和股权质押权，可能存在质权与收益权混同导致质权消灭的风险。
• 司法倾向：目前多数法院认可此类质押的效力，但未来裁判趋势可能变化。

五、通道业务中的管理人责任风险

• 通道业务指金融机构作为资金通道，不承担主动管理责任。
• 监管态度：通道业务被明确禁止，管理人不能以通道业务为由免责。
• 裁判规则：
  • 若管理人未履行合同约定的义务，可能承担违约责任。
  • 若管理人未尽勤勉义务，可能被认定为“处理信托事务不当”。
  • 若管理人未履行信息披露义务，也可能被追责。
• 建议：明确管理人义务范围，避免模糊表述；尽量将风险承担明确约定于合同中。

六、明晰谨慎义务，避免刚性兑付

• 谨慎义务既是法定义务，也是约定义务，受托人需对信托事务进行周到、审慎管理。
• 责任类型：受托人可能因过错或违约承担责任。
• 裁判标准：法院对谨慎义务的认定依赖于具体事实和证据，如管理报告、决策依据等。
• 刚性兑付的终结：资管新规打破刚性兑付，受托人需通过合同约定明确其职责范围，避免因未尽责而承担责任。
• 建议：在信托合同中明确管理人仅承担事务性职责，强调“买者自负”原则。

七、司法监管化趋势对资管纠纷的影响

• 司法与监管趋同：法院在审理资管纠纷时，可能参考监管规定，将违反《资管新规》的行为视为损害社会公共利益。
• 穿透监管：法院可能通过交易目的识别真实法律关系，而非仅依据合同文义判断。
• 合同效力判断：若交易目的违反监管规定，可能被认定为无效，尤其是在涉及金融风险和社会稳定的情况下。
• 建议：金融机构应避免监管套利行为，尊重监管精神，确保交易结构合规。

附件：关键法律条文与案例参考

• 《资管新规》第二十条：禁止保本保收益类结构化安排。
• 《合同法》第五十二条：违反法律、行政法规的强制性规定可导致合同无效。
• 《担保法》第六条、第九条：对保证担保的性质和效力作出规定。
• 《公司法》第74条：公司不得随意回购股份，否则可能构成抽逃出资。
• 《应收账款质押管理办法》：将应收账款纳入质押范围，影响收益权的认定。

结论

资管新规的实施对资管领域的法律结构、合同效力、责任分配等方面产生了深远影响。金融机构需在合规前提下设计交易结构，避免因违反新规而承担民事责任或被认定为无效合同。同时，司法机关在裁判过程中，可能更倾向于将监管要求纳入考量，推动资管纠纷裁判与监管政策趋于一致。因此，资管从业者需密切关注新规实施后的法律变化，合理安排合同条款，降低法律风险。