环球律师事务所-中国地区私募股权基金（英文）-2021.1-11页_130kb

中国：私募股权投资法律指南总结

核心内容概览

本总结基于《Legal 500 Country Comparative Guides》中国私募股权投资章节，涵盖了交易结构、风险分配、税务处理、控制机制、政府审批等多个方面，旨在为投资者和交易方提供中国私募股权投资市场的法律与实务要点。

主要观点与关键信息

1. 交易参与比例

• 2019年：约46.55%的并购交易由金融投资者完成，占整体交易价值的41.60%。
• 2020年：尽管受新冠疫情影响，但第二季度已出现显著复苏，显示金融投资者在中国市场的活跃度。

2. 交易条款差异

• 贸易卖家：通常更积极参与公司运营，提供更广泛的陈述与保证（如经营合规、税务支付等）。
• 金融投资者：较少参与日常运营，仅提供有限的陈述与保证（如公司股权的清洁性），并承担较少的赔偿责任。
• 业务关系：当贸易卖家涉及多个相关业务时，交易条款可能包含对相关公司间业务关系的约定。

3. 股权转让流程与税务

• 登记与审批：外资股权转让需向国家市场监督管理总局（SAMR）登记，若涉及负面清单行业则需事先审批。
• 税务类型：
  • 印花税：买卖双方在合同签署时需缴纳。
  • 所得税：企业转让需缴纳25%的企业所得税；个人转让则适用20%的税率。
  • 增值税：适用于从上市公司收购股权的情况。

4. 特殊目的公司（SPV）的保障机制

• 金融投资者可通过股权承诺函、债务承诺函、签署托管等方式向卖家提供保障。
• 通常在签署协议前提供这些保障，以确保SPV具备足够的资金完成交易。

5. 锁定箱定价机制（Locked Box）

• 使用情况：在中国M&A交易中，锁定箱机制和完成后审计机制均广泛使用。
• 偏好：卖家更倾向锁定箱机制，因其在协议签署后承担企业价值下降的风险，同时流程相对简单。

6. 风险分配机制

• 尽职调查：买家通常主导尽职调查，但部分交易由卖家控制，增加买家风险。
• 陈述与保证：更广泛的陈述与保证将风险更多地转移给卖家。
• 风险限制词：如“重大不利影响”、“以卖家最佳知识”等条款可限制卖家责任。

7. 陈述与保证保险（W&I保险）

• 普及情况：W&I保险在中国市场已使用超过十年，近年来在跨境交易中尤为常见。
• 使用原因：
  • 交易过程复杂，买家难以全面尽调；
  • 覆盖卖家责任上限之外的损失；
  • 卖家希望实现干净退出；
  • 买家希望维持良好关系。
• 适用范围：主要用于跨境交易，尤其中国买家的对外投资。

8. 金融投资者对上市公司的收购

• 方式：包括私下交易、二级市场交易、要约收购、间接结构等。
• 趋势：
  • 金融投资者更关注早期阶段的交易机会（如Pre-IPO融资）；
  • QFII/RQFII系统被广泛用于外国投资者的少数股权投资；
  • 私募 placements 规则放宽，鼓励金融投资者参与。

9. 外资控制与政府审批

• 适用领域：除反垄断和高度监管行业外，一般不涉及外资特别控制。
• 审批事项：
  • 负面清单：涉及的行业需向发改委和商务部报备或审批。
  • 国家安全审查：针对涉及国防安全或关键行业控制的交易。
  • 外汇管制：资本流动和收益汇出需符合外汇管理规定。
• 新《外商投资法》：自2020年起实施，进一步放宽市场准入，但国家安全审查可能成为监管工具。

10. 合并审查风险控制

• 控制认定：需考虑股东会、董事会机制等，若取得重大事项否决权可能被视为控制。
• 应对措施：
  • 将合并审查作为交易前提；
  • 设立拆盘费和赎回条款。

11. 少数股权投资结构

• 常见结构：以股权形式投资，设立少数股权保护机制（如优先清算权、反稀释权等）。
• 债务形式：在离岸交易中，债务类投资（如可转债、债务转股权）用于补充运营资金。
• 趋势：中国投资者更倾向于采用估值调整机制和基于表现的赎回条件。

12. 管理激励计划结构

• 境内公司：通常通过有限合伙企业（LLP）授予管理团队股权期权。
• 境外公司：类似其他成熟法域，涉及期权的授予、行权、归属等。
• 外汇限制：境内激励员工需完成外汇登记方可行权。

13. 税务规则与激励计划

• 个人所得税：通常按普通收入计税，但符合条件可延迟纳税并按资本利得税率（通常低于普通收入）计税。
• 条件：
  • 激励计划需经公司决议授权；
  • 激励对象数量和资格；
  • 持有期限（授予后及行权后）；
  • 行业性质。

14. 高管竞业限制

• 法定限制：高管在任职期间受竞业限制。
• 合同限制：离职后可约定不超过两年的竞业限制，需支付经济补偿，标准不低于前12个月平均工资的30%或当地最低工资。

15. 控制机制与治理文件

• 控制手段：
  • 公司治理结构设计（如股东会、董事会组成）；
  • 行使表决权（如否决权）。
• 常用文件：股东协议、公司章程、合资协议等。

16. 管理池化工具

• 适用场景：员工股东较多时，设立LLP作为管理池化工具。
• 结构：创始人或大股东为GP，员工为LP。
• 限制：LLP最多50名合伙人，可能需要设立多个平台。

17. 债务融资结构

• 常见类型：
  • 非金融机构贷款（适用于小额融资）；
  • 金融机构贷款（银行、信托贷款）；
  • 公司债券（适用于大额融资）。
• 担保机制：借款人通常提供资产担保（如股权、不动产）。

18. 财务援助法规

• 适用范围：公司不得向投资者提供财务援助（如赠与、担保等）。
• 例外：禁止用于公开发行债券或股票的投资者。

19. 标准信用协议

• 贷款协议：通常由金融机构提供标准格式，但关键条款（如金额、利率、担保）可协商。
• 债券协议：由发行人制定，投资者无权协商条款，仅决定是否认购。

20. 最近两年的谈判重点

• 主要议题：贷款金额、期限、利率、结算方式、担保、违约金、费用等。
• 趋势：随着企业债违约增加，担保和违约处理条款成为谈判重点。