环球律师事务所-反腐败指南（2021版）之中国篇（英文）-2021.1-14页_459kb

中国反腐败法律与实践总结

核心内容概述

本总结旨在分析中国在反腐败领域的法律框架、分类、适用范围、抗辩与例外、处罚、合规与披露以及执法等方面的主要内容，结合中国法律与国际公约的最新发展，为跨国企业在华合规提供参考。

一、法律框架

1.1 国际公约

• 中国于2000年签署《联合国反对跨国组织犯罪公约》，2003年生效，主要关注包括腐败在内的跨国犯罪。
• 中国于2006年签署《联合国反腐败公约》，并成为首批签署国之一（保留第66条第2款关于争端解决机制的条款）。
• 该公约是首个具有法律约束力的全球反腐败工具，包含五个支柱：预防措施、刑事化与执法、国际合作、资产追回、技术援助与信息交流。

1.2 国内立法

• 中国目前没有独立的反腐败法，如美国《反海外腐败法》（FCPA）或英国《反贿赂法》。
• 反腐败法律体系分为三类：
  • 民事与行政法律：如《反不正当竞争法》，用于处理商业贿赂等行为。
  • 刑事法律：《刑法》明确规定了与贿赂相关的十种犯罪行为。
  • 党内纪律：中共中央发布的纪律规定，适用于所有党员，标准更为严格。

1.3 法律解释与执行指南

• 中国尚未发布官方的反腐败法律解释与执行指南。
• 各行业监督机构会发布相关通知和工作计划。

1.4 最近重要修订

• 2018年修订《反不正当竞争法》，取消了对向交易对方提供折扣或佣金的禁止，但要求如实记录。
• 2018年《国际刑事司法协助法》（ICJAL）出台，限制机构、组织和个人向外国提供证据材料和协助，除非获得中国主管部门批准。

二、分类与构成要素

2.1 贿赂

• 定义：行政法和刑法对贿赂的定义不同。
  • 行政法：指为获取交易机会或经济利益而提供或接受金钱、货物等行为，违反公平竞争原则。
  • 刑法：指向国家机关工作人员或非国家机关工作人员提供财物，以获取不正当利益。
• 处罚：向国家机关工作人员行贿者可能面临最高无期徒刑及财产没收；向非国家机关工作人员行贿者可能面临最高十年有期徒刑及罚款。

2.2 影响交易的腐败行为（Influence-Peddling）

• 行政法将其视为商业贿赂的一种形式，违者可能面临最高300万元罚款、没收非法所得及吊销营业执照。
• 刑法规定了若干相关罪名，如利用影响力受贿罪，处罚包括最高三年有期徒刑。

2.3 财务记录管理

• 虚假财务记录在刑法中被认定为多种犯罪，如隐瞒或故意销毁财务资料、虚假清算信息等。
• 行政法中，伪造或篡改会计资料者可能面临最高1万元罚款，直接责任人罚款最高5万元。

2.4 公职人员

• 贪污罪：指国家机关工作人员利用职务便利侵吞、窃取或骗取公共财产，最高可判处死刑。
• 受贿罪：指国家机关工作人员索取或非法接受他人财物以谋取利益，最高可判处无期徒刑。
• 滥用职权罪与玩忽职守罪：若涉及利益输送，刑罚可加重至十年有期徒刑。

2.5 中介人

• 中介人涉及贿赂的犯罪包括：介绍贿赂罪、利用影响力受贿罪、中介贿赂罪。
• 介绍贿赂罪：若情节严重，可处三年以下有期徒刑或拘役。
• 中介贿赂罪：指中介人为他人行贿，且行贿行为影响交易决策。

三、适用范围

3.1 追诉时效

• 刑法规定追诉时效根据最高法定刑罚计算，最高为20年。
• 对于最高法定刑为无期徒刑或死刑的犯罪，即使超过20年，经最高人民检察院批准仍可追诉。
• 若在追诉期内再次犯罪，原犯罪的追诉时效将重新计算。

3.2 地域适用性

• 刑法以属地管辖为主，同时适用于中国公民在境外犯罪或外国人在中国境内犯罪。
• 行政法一般不具有域外适用性。

3.3 企业责任

• 在刑事层面，企业员工的贿赂行为可能被认定为单位犯罪，企业将承担罚款，责任人可能面临刑事处罚。
• 行政层面，企业需承担连带责任，除非能证明员工行为与企业无关。

四、抗辩与例外

4.1 抗辩

• 若行贿者因国家机关人员勒索而提供利益，且未获得不正当利益，可能不构成行贿罪。
• 自首或如实供述可获得减轻或免除处罚。

4.2 例外

• 交易对方本身可能不被视为贿赂接收者，但在某些行业法规下（如《药品管理法》），向交易对方提供非法利益仍可能构成贿赂。

4.3 微小例外（De Minimis）

• 刑法设定了行贿的金额门槛：向非国家机关人员行贿金额达6万元人民币（约8,500美元）以上，向国家机关人员行贿达3万元人民币（约4,250美元）以上，构成犯罪。

五、处罚

• 刑事处罚：根据犯罪情节严重程度，可处以有期徒刑、无期徒刑或死刑。
• 行政处罚：最高可处300万元罚款、没收非法所得及吊销营业执照。

六、合规与披露

• 企业有义务防止腐败行为，包括财务记录的合规性。
• 披露违反反腐败规定的违法行为，可获得保护及奖励。
• 举报人保护：举报人受到法律保护，可获得奖励及保护措施。
• 举报人责任：举报人若因举报行为遭受报复，可依法维权。

七、执法

• 执法机构：包括公安机关、检察机关及监察机关。
• 执法程序：包括文件申请、调查与处罚。
• 执法范围：适用于中国公民或外国人在中国境内实施的犯罪行为。
• 典型案例：近年来，中国加强了对腐败行为的执法力度，包括跨国调查与资产追回。

八、审查与趋势

• 法律评估：中国在反腐败法律执行方面表现积极，得到了联合国的认可。
• 未来趋势：预计未来将加强国际合作与信息交流，进一步完善反腐败法律体系。