环球律师事务所-2024年度私募股权国别比较指南之中国章节（英）-2024-8页_185kb

中国私募股权法律指南总结

核心内容概述

本总结基于《Legal 500》发布的中国私募股权（Private Equity）法律指南，涵盖交易比例、交易条款差异、股权转移流程、定价机制、风险分配、W&I保险、收购上市公司、外商投资控制、合并审查、少数股权投资、管理层激励、债务融资结构、财务资助立法、信用协议、借贷谈判等关键领域，旨在为投资者和交易方提供全面的法律和市场信息。

主要观点与关键信息

1. 交易比例

• 过去24个月中，中国并购交易中约 57.91% 由金融买家完成，占交易总价值的 51.71%。
• 其余 42.09% 由其他买家完成，占交易总价值的 48.29%。
• 金融买家与非金融买家的占比与2021年基本一致，尽管交易总价值下降了 20%。

2. 交易条款差异

• 贸易卖家（如创始人）通常对目标公司运营有较大参与，因此在交易中会提供更广泛的陈述与保证，包括公司授权、合规性、税务义务等。
• 金融买家（如私募基金）通常只提供有限的陈述与保证，如其交易能力及股权清晰性。
• 金融买家的赔偿义务和责任上限也相对较低，且由于基金生命周期限制，通常不愿长期承担赔偿责任。
• 在涉及关联企业时，交易条款可能包括业务关系安排。

3. 股权转让流程与税费

• 非上市公司股权交易需向国家市场监督管理总局（SAMR）登记，若涉及负面清单行业则需审批。
• 上市公司股权交易需通过中国证券登记结算公司登记。
• 交易税费主要包括：
  • 印花税：买卖双方在交易文件签署时支付。
  • 所得税：根据卖方类型（企业或个人）分别适用 25% 或 20% 的税率。
  • 增值税：适用于上市公司股权交易。

4. 金融买家对特殊目的公司（SPV）的保障措施

• 金融买家可通过 股权承诺函、债务承诺函 或 签署托管 等方式为卖方提供保障。
• SPV签署前可能需提供资金承诺证明，以确保交易资金到位。
• 交易签署前通常不会正式签订合同，而是在交割时同步签署。

5. 锁定箱定价机制（Locked Box）

• 锁定箱定价是当前中国并购市场中最常见的定价方式之一，适用于交易双方希望简化流程并降低风险的情况。
• 完成账户定价则在交割后根据财务报表调整价格。
• 锁定箱定价更受卖方欢迎，因其将估值风险转移至买方。

6. 风险分配机制

• 风险分配主要通过 陈述与保证条款 实现，范围越广，卖方风险越高。
• 使用 “重大不利影响” 和 “卖方最佳知识” 等措辞可限制卖方责任。
• 双方可通过披露范围和责任限制进一步分配风险。

7. W&I保险使用情况

• W&I保险在中国市场已使用超过10年，近年来在跨境交易中更为常见。
• 主要原因包括：
  • 交易时间紧、信息不充分。
  • 覆盖买方损失，超过卖方责任上限。
  • 卖方希望实现干净退出。
  • 买方希望维持良好关系。
• 国家发改委和商务部2017年曾推荐国有企业使用保险工具规避风险。

8. 金融买家收购上市公司情况

• 金融买家积极参与上市公司股权收购，但近年来 超过半数 的控股权交易由 国有或国有背景投资者 驱动。
• 常见收购方式包括：
  • 私下交易
  • 二级市场交易
  • 要约收购
  • 间接结构（如收购控股股东）
• 科创板设立和QFII/RQFII制度放宽，为金融买家提供更多机会。

9. 外商投资控制与政府审批

• 除反垄断审查和行业审批外，外商投资控制主要涉及：
  • 负面清单（需向发改委和商务部备案或审批）
  • 国家安全审查（涉及国防、关键行业等）
  • 外汇管制（涉及资本流动与收益汇出）
• 新《外商投资法》进一步放宽市场准入，但对 VIE架构 的法律地位尚未明确。

10. 合并审查与金融买家风险

• 金融买家收购少数股权仍可能触发 合并审查，若达到控制标准。
• 控制判断依据包括股东会和董事会投票机制。
• 为规避审查，收购方可能将合并审查作为交割前提，并设置 拆盘费 或 赎回条款。

11. 少数股权投资与持续基金交易

• 金融买家倾向于进行 少数股权投资，以降低估值风险和保持流动性。
• 通常结构为 股权投资，并包含 少数股东保护机制（如否决权、反稀释条款）。
• 持续基金交易（如将部分投资出售给同一赞助人的新基金）近年更为常见。

12. 管理层激励方案结构

• 对于 境内公司，通常通过 有限合伙企业 授予管理层期权，由创始人担任GP。
• 对于 境外公司，激励方案与国际惯例相似，包括期权、限制性股票等。
• 中国外汇管制可能限制境内员工行使期权，需完成相关登记。

13. 税收规则与激励方案

• 员工在行使期权时需缴纳 个人所得税，但符合条件可 递延纳税，按资本利得税率（通常低于普通收入税率）计税。
• 条件包括：
  • 激励计划经公司决议批准
  • 激励对象资格与人数
  • 持有期限（授予后及行权后）
  • 行权期限
  • 所属行业

14. 高管竞业限制

• 高管在任职期间及离职后 两年内 可能受到竞业限制。
• 竞业限制需在劳动合同或单独协议中明确，并支付 经济补偿。
• 补偿金额不得低于高管离职前12个月平均工资的 30% 或当地最低工资。

15. 金融买家控制机制

• 金融买家通过 公司治理结构设计（如股东会、董事会构成）和 投票权安排（如否决权）实现控制。
• 常见治理文件包括 股东协议、公司章程 和其他宪法性文件。

16. 管理人员持股平台

• 在员工持股较多时，常设立 有限合伙企业 作为管理人员持股平台。
• 由创始人或其设立的公司担任GP，以实现激励与运营效率的平衡。
• 由于合伙人人数限制（50人），可能需设立多个平台。

17. 债务融资结构

• 常见债务融资工具包括：
  • 非金融机构贷款（小额、灵活）
  • 金融机构贷款（如银行、信托贷款，中等规模）
  • 公司债券（大额，固定利率和期限）
• 境内企业通常无法提供 海外债务融资 的担保，因此银行贷款更为常见。

18. 财务资助立法

• 财务资助（如赠与、贷款、担保）在中国法律中 未明确禁止，但 限制较多。
• 2023年《公司法》修订草案规定，除员工激励计划外，公司不得为投资者提供财务资助，除非经股东大会批准。
• 公开公司不得为投资者提供任何形式的财务资助，以防止市场扭曲。

19. 信用协议与谈判程度

• 金融机构通常提供 标准信用协议，但关键条款（如金额、利率、期限）可协商。
• 债券发行通常采用 标准条款说明书（Indenture），由发行人与第三方机构（如评级公司）制定，投资者无权协商。

20. 借贷谈判重点

• 近两年借贷谈判主要集中在：
  • 交易结构（如融资方式、担保安排）
  • 利率与期限（影响融资成本）
  • 还款安排（如分期偿还、提前还款条款）
  • 违约责任（如违约金、清算条款）