中国私募基金监管与实务蓝皮书（第四版）-汉坤律所-2020.3-152页_1mb

中国私募基金监管与实务总结

核心内容

中国私募基金行业在过去二十年中经历了快速发展，形成了较为完整的监管体系。随着《私募条例》及《资管新规》等重要法规的出台，私募基金监管逐步走向系统化、规范化。同时，私募基金的类型和监管方式也不断细化，涵盖私募证券投资基金、私募股权与创业投资基金、其他私募投资基金以及私募资产配置基金等。本蓝皮书第四版对私募基金的监管法律问题、基金类型及差异化监管等方面进行了全面更新和补充，旨在为从业者提供详尽的法律指引和实务参考。

主要观点

• 中国私募基金行业监管经历了从无到有、从分散到统一的发展阶段，证监会成为主要监管机构，中基协作为自律组织承担行业管理职责。
• 私募基金的定义为“以非公开方式向投资者募集资金设立的投资基金”，其主要特征是“非公开募集”和“投资活动”。
• 私募基金的监管体系包括登记备案、募集规范、投资运作、信息披露、税务筹划、退出与清算等环节，监管规则日趋完善。
• 《资管新规》对私募基金的适用带来一定影响，如对非上市股权投资的封闭式运作要求、多层嵌套限制、产品分级和负债比例限制等。
• 中国私募基金行业正逐步向“分类监管”和“差异化监管”方向发展，PE与VC基金在监管政策上有所区分，以鼓励创业投资基金的发展。

关键信息

一、私募基金行业的发展阶段

1. 萌芽探索阶段（1985年起）：以政府主导的创业投资为主，主要支持科技成果转化，用于境外融资和上市。
2. 监管初建阶段（2000年起）：出台一系列法律法规，如《外商投资创业投资企业管理规定》、《合伙企业法》、《证券投资基金法》等，初步构建监管框架。
3. 规范发展阶段（2015年起）：监管规则密集出台，私募基金行业进入统一监管和规范发展阶段，监管重心转向合规和风险控制。

二、私募基金的分类及差异化监管

• 私募证券投资基金：主要投资于证券及其衍生品，受《证券投资基金法》和《资管新规》规范。
• 私募股权与创业投资基金（PE/VC）：投资未上市企业股权及上市企业非公开发行股份等，分为私募股权投资基金和创业投资基金。
• 其他私募投资基金：投资范围包括非标债权、收益权等，但自2017年起，中基协不再备案主要投资于借贷类资产的基金。
• 私募资产配置基金：允许跨资产配置，以FOF形式运作，尚处于探索阶段。

三、私募基金的监管法律问题

1. 登记备案制度：

   • 私募基金管理人需向中基协申请登记并备案基金。
   • 管理人需满足一定条件，包括专业人员资格、合规经营、资本金要求等。
   • 未备案的私募基金可能面临监管风险，特别是对未备案基金对外投资的限制。

2. 从业人员管理：

   • 高管人员可通过考试或资格认定取得从业资格。
   • 一般从业人员仅可通过考试取得资格。
   • 每年需完成不少于15学时的后续培训，且资格证书不再年检，由系统自动延期。

3. 募集规范：

   • 私募基金必须向合格投资者募集，合格投资者需满足净资产或收入标准。
   • 募集需履行特定对象确定、适当性匹配、风险揭示、冷静期、回访确认等程序。
   • 机构需对投资者进行税收居民身份核查。

4. 投资运作：

   • PE/VC基金受国资和外资影响较大，需关注外资参与、政府引导基金、境内基金境外投资等。
   • 团队激励与跟投机制在实务中广泛应用。

5. 退出与清算：

   • 随着私募基金进入退出期，退出和清算相关法律问题受到重视。
   • 退出方式包括项目退出、投资人退出及基金清算。

6. 税务筹划与监管：

   • 私募基金需进行税务筹划，涉及企业所得税、个人所得税、基金税等。
   • 税收政策对私募基金的运作和合规管理提出了更高要求。

四、特殊类型的私募基金

• 私募FOF基金：基金中基金，主要投资于其他私募基金或公募基金，具有较高的灵活性。
• 资产配置型基金：投资范围广泛，包括证券、股权及其他资产，允许跨市场配置。
• 二级私募股权基金：通过S基金形式参与PE/VC基金的交易，涉及资产转让、税务考量等。
• 纾困基金：主要用于救助困难企业，投资策略和退出机制需特别关注。
• 常青基金：持续投资于企业成长阶段，具有长期性与灵活性。
• 占股基金：通过股权收购等方式实现投资目标，关注交易结构与合规风险。

五、中国团队发起设立域外私募基金

• 中国私募基金管理团队可发起设立域外私募基金，如美元基金。
• 域外基金设立地包括开曼群岛、英属维尔京群岛、美国、香港、新加坡及欧洲。
• 中国法律对域外私募基金设立存在一定的监管要求，如境外投资核准、外汇登记、CRS等。

六、《资管新规》及其影响

• 《资管新规》对私募基金的适用带来一系列影响，如封闭式运作、多层嵌套限制、产品分级、负债比例限制等。
• 《资管新规》虽未明确将私募基金列为资产管理产品，但其可能被纳入适用范围。
• 对于创业投资基金和政府出资产业投资基金，《两类基金通知》提供了豁免嵌套的特殊安排。

总结

第四版《中国私募基金监管蓝皮书》在体例和内容上进行了重大调整，涵盖了私募基金的各个方面，包括募集、投资、运营、税务、退出与清算等。同时，特别关注了私募FOF、资产配置型基金、二级私募基金、纾困基金、常青基金及占股基金等特殊类型。随着《私募条例》和《资管新规》的出台，私募基金的监管体系更加系统和规范，为行业提供了明确的法律指引和实务操作路径。未来，私募基金行业将继续在统一监管与分类管理相结合的框架下，实现更高质量的发展。