2011-03-11-KPMG_China-外国投资者并购境内企业需进行国家安全审查_8页_580kb

外国投资者并购境内企业需进行国家安全审查总结

核心内容

2011年3月，中国正式实施《外国投资者并购境内企业安全审查制度》，旨在规范外国投资者在中国的并购行为，维护国家安全。该制度由国务院办公厅发布的《关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》（国办发[2011]6号）和商务部发布的《关于外商投资管理工作有关问题的通知》（商资函[2011]72号）共同构成，同时《商务部关于外商投资管理工作有关问题的通知》（2011年第8号公告）进一步明确了具体执行细节。

主要观点

• 国家安全审查制度的建立：中国在2011年引入国家安全审查机制，以加强对外国投资者并购境内企业的监管，同时确保经济安全与国家安全的平衡。
• 审查范围：涉及军事相关企业、关系国家安全的企业（如重要能源、资源、基础设施、关键技术、重大装备制造等）的并购交易，可能需要进行国家安全审查。
• 实际控制权的定义：外国投资者通过并购成为境内企业的控股股东或实际控制人，包括直接或间接持股超过50%、拥有表决权足以影响企业决策等情形。
• 审查流程：国家安全审查分为一般性审查和特别审查两种。一般性审查由联席会议书面征求相关部门意见，若未通过则启动特别审查，通常在60个工作日内完成。
• 审查与反垄断的关系：国家安全审查可能在反垄断审查之前进行，若未通过国家安全审查，其他审查程序将不再进行。

关键信息

1. 安全审查的适用情形

• 军事相关企业：包括军工及军工配套企业、重点军事设施周边企业。
• 关系国家安全的企业：涉及重要农产品、能源和资源、重要基础设施、运输服务、关键技术、重大装备制造。
• 其他情形：包括外国投资者通过信托或代持方式控制境内企业运营。

2. 安全审查的交易类型

• 外国投资者购买境内非外商投资企业股权或认购增资。
• 外国投资者购买境内外商投资企业中方股东股权或认购增资。
• 外国投资者设立外商投资企业后，通过该企业购买境内企业资产或股权。
• 外国投资者直接购买境内企业资产并设立外商投资企业运营。

3. 实际控制权的认定

• 持股比例超过50%。
• 持股比例不足50%，但表决权足以影响企业重大决策。
• 其他导致企业实际控制权转移给外国投资者的情形。

4. 安全审查内容

• 国防安全：涉及国防产品生产能力、服务提供能力和设备设施。
• 经济稳定运行：影响国家经济安全的行业。
• 社会基本生活秩序：对社会秩序有重大影响的并购活动。
• 关键技术：可能影响国家安全的关键技术研发能力。

5. 审查机构

• 联席会议：由国家发展和改革委员会、商务部牵头，会同相关部门进行安全审查。
• 职责：分析并购对国家安全的影响，协调审查工作，作出审查决定。

6. 审查程序

• 一般性审查：5个工作日内征求相关部门意见，若无异议则5个工作日内提出审查意见。
• 特别审查：若存在异议，联席会议启动特别审查，通常在60个工作日内完成。

7. 交易额与审查的关系

• 3亿美元以下交易：若并购导致外国投资者取得实际控制权，仍需进行国家安全审查。
• 72号文件：规定3亿美元以下交易一般由省级商务主管部门批准，但涉及国家安全的仍需按6号通知执行。

附加信息

• 反垄断审查与国家安全审查的互动：国家安全审查可能优先于反垄断审查，且通过国家安全审查并不意味着反垄断审查一定通过。
• 审查制度的挑战：审查制度尚不完善，部分细节如行业范围、审查标准等仍需进一步明确。
• 专业建议：外国投资者应提前进行全方位调研，并寻求专业法律意见，以应对更复杂的审批流程。

毕马威观察

• 历史背景：国家安全审查制度源于2006年凯雷集团收购徐工集团的案例，当时商务部基于国家安全考虑否决了该交易。
• 法律基础：制度的建立与2007年《反垄断法》的实施有关，明确了国家安全审查的法律地位。
• 影响：审查制度增加了外资并购的复杂性和不确定性，对投资者构成额外挑战。

联系我们

如需进一步咨询，可联系毕马威中国相关税务合伙人，包括但不限于：

• 何坤明（北京/华北区）
• 凌先肇（北京/华北区）
• 彭晓峰（青岛/北京）
• 何超良（上海/华中区）
• 孙桂华（深圳/华南区）
• 李瑾（福州/厦门/深圳）
• 杨嘉燕（香港）
• 刘麦嘉轩（香港）

以上信息为2011年3月有关外国投资者并购境内企业国家安全审查制度的详细分析。