2019中国资产证券化实务指南（中英对照）-中伦律所-2019.2-104页_2mb

资产证券化法律实务指南总结

核心内容概览

本指南由中伦律师事务所四位合伙人刘柏荣、刘小丽、路竞祎和许苇共同撰写，旨在为国内外市场参与者提供关于中国资产证券化市场的全面法律分析。指南内容涵盖资产证券化交易中涉及的主要法律框架、税务处理、会计规则、专门法律法规、交易文件、执行机制、各方角色及责任、合成证券化以及特定资产类型等内容，具有较强的实践指导意义。

主要观点

• 资产证券化法律体系：中国资产证券化法律体系仍在快速发展中，相关法规和政策不断更新，市场参与者需密切关注监管变化。
• 破产隔离机制：破产法是资产证券化中至关重要的法律基础，确保基础资产在发起机构破产时不受影响。是否构成“真实出售”对破产隔离具有决定性作用。
• 特殊目的载体（SPV）：中国资产证券化主要通过特殊目的信托或资产支持专项计划实现，这些结构不构成法律实体，而是合同关系。
• 交易文件的重要性：交易文件中包含关键条款，如破产隔离、主要权利完善、承诺、服务条款等，确保交易的合法性和有效性。
• 各方角色与责任：包括发行人、发起机构、承销机构、资产服务机构、投资者和受托人等，各司其职，共同保障证券化交易的顺利进行。
• 合成证券化与特定资产类型：合成证券化在中国尚处于监管探索阶段，而特定资产类型如信贷资产、企业资产等有其独特的法律和操作要求。

关键信息

1. 交易结构适用的一般性法律

• 破产法：破产法对资产证券化交易的破产隔离具有决定性作用。若基础资产已合法转移，通常不作为发起机构的破产财产。
• 真实出售：真实出售相较于担保贷款更有利于资产取得者，但其法律构成尚无统一标准，需通过合同条款和交易结构来判断。
• 债权转让：债权转让在法律上具有对内效力和对外效力，对外效力需通过通知债务人来实现，否则可能无效。

2. 税法及相关问题

• 税法与避税：税法对资产证券化交易具有重要影响，需关注避税策略及合规性。
• SPV税务处理：SPV的税务处理需根据其结构和功能进行，可能涉及不同税种的适用。
• 跨境资产转让：跨境资产转让需考虑不同国家的税收政策及法律差异。

3. 会计规则及相关问题

• 证券化会计准则：会计规则对证券化交易的处理方式有重要影响，需关注所有权转移和对价的确认。
• 法律问题处理：法律顾问需在交易结构和基础资产法律性质的基础上，对破产隔离等法律问题发表意见。

4. 证券化专门适用的法律法规

• 信息披露：专门信息披露法律法规对证券化交易的透明度和合规性至关重要。
• 信用风险自留：信用风险自留是证券化交易中的重要监管要求，需确保风险控制机制的有效性。
• 评级机构监管：评级机构在证券化交易中具有重要作用，其活动需符合相关监管规定。
• 投资者保护：投资者保护机制是证券化法律体系的重要组成部分，需确保投资者权益。

5. 文件与条款

• 交易文件：包括破产隔离转让、主要保证、权利完善条款、承诺、服务条款等，确保交易的合法性和有效性。
• 执行制度：执行制度涉及违规行为的法律责任和处罚规定，需确保交易的可执行性。

6. 各方的角色和责任

• 发行人：负责证券化产品的发行和管理。
• 发起机构：负责基础资产的转移和相关合同的签署。
• 承销机构和配售代理人：负责证券化产品的销售和配售。
• 资产服务机构：负责基础资产的管理和维护。
• 投资者：负责证券化产品的购买和投资。
• 受托人：负责证券化产品的管理和监督。

7. 合成证券化

• 监管现状：合成证券化在中国尚处于监管探索阶段，需关注相关法规和政策的动态。

8. 特定资产类型

• 常见金融资产：包括信贷资产、企业资产等，各有其独特的法律和操作要求。
• 常见结构：包括特殊目的信托、资产支持专项计划等，需根据具体资产类型选择合适的结构。

总结

本指南全面分析了中国资产证券化市场的法律框架和实践，为市场参与者提供了有价值的法律意见和指导。尽管中国资产证券化市场仍在快速发展中，但已有较为成熟的法律体系和实践基础。市场参与者应密切关注监管变化，确保交易的合法性和有效性。