2019中国资产证券化实务指南（中英对照）-中伦律所-2019.2-104页_1__1mb

中国资产证券化法律实务指南总结

核心内容概述

本指南由中伦律师事务所四位资深律师联合撰写，旨在为国内外市场参与者提供一份全面且具有实用价值的中国资产证券化法律分析。内容涵盖资产证券化交易结构中涉及的法律、税务、会计规则，以及专门适用于证券化的法律法规，旨在帮助读者形成对整个中国证券化市场的全局性认识。

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主要观点

• 资产证券化是一项高度复杂的金融产品，其法律结构和交易安排对监管环境高度敏感。
• 中国资产证券化仍处于试点阶段，市场发展迅速，但相关法律体系仍在不断完善。
• 破产隔离是资产证券化交易的核心目标之一，旨在保护投资者免受发起机构破产风险的影响。
• 真实出售与担保贷款是两种不同的法律关系，真实出售在破产隔离方面具有更强的保护作用。
• 特殊目的载体（SPV） 是实现破产隔离的重要工具，但其法律性质为合同关系，而非法律实体。
• 债权转让的内部与外部效力 有明确区分，外部效力需通过通知债务人等方式实现，缺乏统一的公示制度。
• 证券化交易涉及多方面的法律、税务和会计规则，需综合考量。

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关键信息

1. 交易结构适用的一般性法律

1.1 破产法

• 破产法对于实现基础资产与发起机构的破产隔离至关重要。
• 真实出售 是实现破产隔离的关键法律概念，但其认定标准尚不统一。
• 在特殊目的信托（SPT）结构中，根据《信托法》第十五条，基础资产可实现破产隔离，无需“真实出售”认定。
• 在企业资产证券化中，是否构成“真实出售”将直接影响破产隔离效果。

1.2 特殊目的载体（SPV）

• SPV包括特殊目的信托和资产支持专项计划。
• SPV本质上是合同关系，由信托受托人或计划管理人代表进行管理。
• SPV不构成法律实体，因此不能称为“特殊目的实体”或“SPE”。

1.3 金融资产转让

• 债权转让分为对内效力和对外效力。
• 对内效力要求转让合同有效且前提条件满足。
• 对外效力需通知债务人，否则转让无效。
• 中国尚未建立统一的债权转让公示制度，因此债权转让的对抗效力依赖于通知方式。

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2. 税法及相关问题

• 税法与资产证券化关系密切，涉及税法与避税、SPV的税务处理、跨境资产转让的税务影响。
• SPV在税务处理上通常享有特殊地位，以减少税务负担。
• 跨境资产转让需考虑不同国家的税务规定，避免双重征税。
• 税务与法律意见 是资产证券化交易中的重要环节，法律意见有助于合规税务处理。

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3. 会计规则及相关问题

• 证券化会计准则中存在法律问题，尤其是关于真实出售的认定。
• 会计处理需与法律结构保持一致，以确保财务报告的准确性。
• 法律问题的处理 包括对会计准则与法律条款的协调，以符合监管要求。

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4. 证券化专门适用的法律法规

• 专门法律包括信息披露、信用风险自留、评级机构监管、衍生品监管、投资者保护等。
• 信用风险自留是证券化交易中一项重要监管要求，需在交易结构中明确。
• 证券化相关资本和流动性要求、SPV形式、增信措施等均受专门法律约束。

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5. 交易文件

• 交易文件是证券化交易的基础，包括破产隔离转让、主要保证、权利完善条款、主要承诺、服务条款、违约条款、赔偿条款等。
• 文件条款需清晰、全面，以确保交易的合法性和可执行性。

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6. 执行制度

• 执行制度包括违规行为的法律责任和潜在处罚。
• 违规行为可能包括未按规定披露信息、未实现破产隔离等。
• 执行制度的有效性取决于法律体系的完善程度和监管执行力度。

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7. 各方角色和责任

• 交易中涉及的主要参与者包括：发行人、发起机构、承销机构、资产服务机构、投资者、受托人。
• 各方在交易中具有明确的权利、义务和责任，确保交易顺利进行和投资者权益保护。

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8. 合成证券化

• 合成证券化在中国仍处于初步发展阶段。
• 监管框架尚未完全明确，需关注相关法律和政策的动态变化。

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9. 特定资产类型与结构

• 常见资产类型包括：应收账款、贷款债权、房地产、租赁债权、污水处理费等。
• 常见证券化结构包括：信贷资产证券化、企业资产证券化、资产支持票据等。

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总结

本指南系统梳理了中国资产证券化法律框架，涵盖了交易结构、破产隔离、SPV设立、税务处理、会计准则、信息披露、投资者保护等核心内容。由于中国证券化市场仍在发展，法律和监管体系尚不完善，指南强调了在不同交易结构下，法律顾问在交易文件、破产隔离、税务合规等方面的重要性。同时，指南指出，尽管中国法律体系与欧美市场存在一定的可比性，但具体法律术语和适用规则仍需根据本地法律进行理解。