【金杜律师事务所】“带路”法律与实践——争议解决_268页_10mb

金杜“一带一路”国际合作与促进中心《“带路”法律与实践－争议解决》总结

核心内容概述

金杜律师事务所于2019年成立“一带一路”国际合作与促进中心，旨在为“一带一路”项目提供法律服务、智库研究和国际合作。本书是该系列丛书的第四卷，聚焦“一带一路”争议解决，涵盖合同条款制定、投资协定、争议解决方式选择、仲裁地与仲裁机构、多层次条款、准据法、仲裁员与仲裁语言等关键内容，旨在帮助企业应对“一带一路”项目中的法律风险和争议。

主要观点与关键信息

一、“一带一路”争议解决方式

1. 仲裁

   • 仲裁是“一带一路”争议解决的首选方式，因其中立性、可执行性、保密性以及程序灵活性。
   • 多数“一带一路”沿线国家是《纽约公约》成员国，仲裁裁决可在这些国家执行。
   • 仲裁地的选择至关重要，推荐使用中立的第三国，如新加坡、中国香港等，以避免地方保护主义影响。
   • 仲裁程序由仲裁地法律管辖，需注意仲裁地对仲裁事项和程序的限制。

2. 诉讼

   • 虽然诉讼也是一种解决方式，但其跨境执行面临诸多障碍，如《海牙执行公约》签署国家较少、司法文书送达和证据提交程序复杂。
   • 中国企业倾向于选择中立仲裁地，以确保裁决的公正性和可执行性。

3. 调解

   • 调解具有成本低、效率高、非对抗性等优点，是解决争议的重要替代方式。
   • 《新加坡调解公约》为调解协议的跨境执行提供了法律基础，但目前仅部分国家批准生效。

4. 多层次争议解决条款

   • 包含和解、调解、仲裁等多层次安排，可提高争议解决的效率与成功率。
   • 建议明确各项程序的时间期限、适用条件和仲裁条款，以避免条款模糊导致的不确定性。

二、“一带一路”合同中的争议解决条款

1. 仲裁地选择

   • 仲裁地决定裁决的“国籍”和适用法律，影响裁决的执行和程序的推进。
   • 中国企业常选择新加坡、中国香港、北京等地作为仲裁地。

2. 仲裁机构与仲裁规则

   • 推荐选择机构仲裁，因其程序规范、费用可预见性高。
   • 全球最受欢迎的仲裁机构包括ICC、SIAC、HKIAC、LCIA和CIETAC。

3. 准据法

   • 合同的准据法需根据合同履行地和当事人国籍选择。
   • 通常，国内主体间选择中国法，而国外主体间倾向于选择项目所在地法律。

4. 仲裁员与仲裁语言

   • 仲裁员人数通常为一名或三名，三名仲裁员适用于复杂项目，可提升裁决的公正性。
   • 仲裁语言以英语为主，部分项目使用中英双语或法语、俄语等。

三、国际投资协定与争议解决机制

1. 国际投资协定的作用

   • 国际投资协定为外国投资者提供实体保护和程序权利，如公平公正待遇、征收保护、最惠国待遇等。
   • 中国已与152个“一带一路”沿线国家签订约180项双边投资协定。

2. 实体保护内容

   • 主要包括公平公正待遇、征收保护、保护和安全、最惠国待遇、保护伞条款等。
   • 不同国家协定的保护范围和程序权利存在差异，需具体分析。

3. 程序权利

   • 投资者—国家间争端解决机制是国际投资仲裁的重要基础，允许投资者通过仲裁解决与东道国政府的争议。
   • 仲裁前置程序（如行政复议、磋商）在部分协定中存在，需在合同中明确。

4. 中国投资者的仲裁实践

   • 中国投资者提起的国际仲裁案件数量近年来有所增长，但总体仍较少。
   • 中国投资者在仲裁中通常以“原告”或“申请人”身份出现，展现更主动的姿态。

四、争议解决的未来趋势

1. 多元化纠纷解决机制

   • 中国致力于建设“一站式”国际商事纠纷解决平台，推动诉讼、调解、仲裁有机衔接。
   • 国际层面，中国积极加入国际公约，提升仲裁和调解的国际认可度和执行性。

2. 中国企业更加主动

   • 随着涉外法律服务的发展，中国企业更倾向于主动运用法律手段保护海外投资利益。
   • 仲裁和调解成为主要的替代性争议解决方式，提升了争议解决的效率和成功率。

结语

本书系统梳理了“一带一路”项目中的争议解决方式，为中国企业提供了法律实务建议。通过合理起草争议解决条款，选择合适的仲裁地和机构，利用国际投资协定保护权益，中国企业可以在复杂的国际环境中更有效地应对法律风险，推动“一带一路”高质量发展。