【钱伯斯_Baker_McKenzie_】在加强监管审查的时代_，_并购成功_28页_1mb

成功并购：在加强监管审查的时代

核心内容

在2024年，全球并购市场预计将迎来复苏，但监管审查的加强成为交易成功的关键挑战。各国监管机构正通过扩大和收紧合并控制、外国投资审查（FIR）和外国补贴条例（FSR）等机制，对并购交易施加更严格的监管要求。交易方必须充分理解这些监管挑战，并制定详细的监管路线图以确保交易顺利进行。

主要观点

1. 监管审查加强的背景

• 全球政治和宏观经济环境的变化，如地缘政治紧张、对国家安全的担忧、经济保护主义情绪上升，促使监管机构加强审查。
• 2016年以来，监管机构对关键行业（如科技、医疗、能源）的并购更加关注，尤其是涉及创新和供应链安全的交易。
• 合并控制和外国投资审查的范围和执行力度显著增加，导致交易过程更加复杂和耗时。

2. 合并控制的新趋势

• 更广泛审查：合并控制不仅关注市场份额，还考虑潜在竞争威胁，如创新壁垒、进入壁垒、垂直整合等。
• 创新公司收购的特殊关注：即使交易未达到传统的营业额门槛，也可能因涉及创新或关键技术而受到审查。
• 更严格的补救措施要求：补救措施通常要求资产剥离或业务分拆，而非简单的行为承诺。这些措施必须独立、可行且在相关市场保持竞争力。
• 监管不确定性：如欧盟在Illumina/Grail案中展示的，即使未达到门槛，也可能被纳入审查范围，增加了交易的不确定性。

3. 外国投资审查（FIR）的挑战

• 范围扩大：FIR制度已从国家安全敏感领域（如国防、核能）扩展到关键基础设施、能源、食品供应、医疗保健、人工智能等。
• 触发门槛降低：许多司法管辖区将触发FIR的门槛从多数股权降低至25%、10%甚至3%。
• 审查程序复杂：FIR程序通常不透明，缺乏统一标准，且可能涉及多个司法管辖区的审查。
• 监管执行加强：各国加强了对FIR的执法，可能对交易实施禁止或高额罚款。

4. 外国补贴条例（FSR）的影响

• 适用范围广泛：FSR适用于所有涉及欧盟企业集团的交易，无论收购方是否为欧盟主体。
• 补贴定义模糊：FSR中的“外国补贴”包括税收优惠、公共实体交易等，容易触发审查。
• 审查流程与合并控制相似：FSR审查分为两个阶段，第一阶段为25个工作日，第二阶段为90至125个工作日。
• 补救措施更偏向行为：FSR下的补救措施可能包括行为承诺，如离岸要求、投资义务等，而非单纯的资产剥离。

关键信息

合并控制

• 审查范围扩大：不仅限于横向合并，还包括垂直、集团和生态系统交易。
• 补救措施要求更高：补救措施必须确保撤资业务的独立性和经济可行性。
• 交易时间延长：部分交易可能耗时近两年，导致交易不确定性增加。
• 欧盟的特殊机制：欧盟在某些情况下可以介入未达到门槛的交易，例如Illumina/Grail案。

外国投资审查（FIR）

• 多辖区审查：在欧盟，每个成员国都可能独立审查FIR，导致流程复杂。
• 触发门槛降低：许多国家已将FIR的触发门槛降至25%或更低。
• 审查过程不透明：缺乏统一的审查标准，导致交易方面临不确定性。

外国补贴条例（FSR）

• 适用范围广泛：FSR适用于所有涉及欧盟企业集团的交易。
• 补贴定义模糊：包括税收优惠、公共交易等，容易达到触发门槛。
• 审查流程明确：FSR审查流程与合并控制相似，且可能对交易施加限制。
• 补救措施多样化：FSR下的补救措施可能包括行为承诺，而非单纯的资产剥离。

撤资与补救措施

• 撤资业务的独立性：撤资业务必须保持独立，包括核心职能如IT、研发等。
• 拍卖流程复杂：撤资业务的拍卖可能涉及多个司法管辖区，且撤资买方可能不是最高报价者。
• 撤资与主交易同步：撤资过程通常与主交易同步进行，以确保交易符合监管要求。
• “头重脚轻”分离：在某些情况下，监管机构可能要求在交易前就进行业务分离。

交易方应对策略

• 卖方应提前分析监管风险：即使监管许可风险已转移给买方，卖方仍需评估潜在挑战。
• 买方应早期规划：买方应在交易早期识别监管要求，并在SPA中纳入相关条款。
• SPA条款应明确义务：卖方和买方在SPA中应明确各自的责任和义务，包括补救措施和支持。
• 信息交流与保密：买方需与卖方建立清晰的信息交流机制，同时注意保密和反竞争问题。
• 协调全球流程：涉及多国监管的交易需设计协调的全球撤资方案，以确保满足所有审查要求。

结论

在加强监管审查的时代，成功的并购交易需要交易各方在交易前进行充分的监管评估，并在交易过程中与监管机构保持密切沟通。随着合并控制、FIR和FSR的实施，交易方必须准备好应对复杂的补救要求、审查流程和时间表，以确保交易顺利进行并实现预期价值。

顾问支持

Baker McKenzie等律师事务所提供专业的交易支持，涵盖合并控制、FIR和FSR等关键领域，帮助交易方应对复杂的监管挑战，确保交易的确定性和成功。